sábado, setembro 25, 2021

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    À medida que a SCOTUS vira mais à direita, uma mudança nos direitos dos Estados poderia beneficiar a esquerda?


    Em termos históricos gerais, as audiências desta semana para o juiz Amy Coney Barrett pode não ser precisamente o fim da era liberal em Washington, que começou com o tribunal de Warren e continua em uma forma cada vez mais superficial até hoje. Mas está perto o suficiente. A ascensão aparentemente inevitável de Barrett à Suprema Corte provavelmente significa o fim do Roe v. Wade e outras decisões da arquitetura legal liberal, maiores restrições à autoridade administrativa e uma nova era de direitos dos estados poderosos. Para os liberais, é tudo muito sombrio: uma Suprema Corte hostil cheia de conservadores jovens (pelo menos comparativamente) e intransigentes e o que Gary Gerstle, um professor de história americana em Cambridge, descrito para mim como a “paralisia … do governo central” que poderia significar o fim das ambições liberais em Washington por anos, se não décadas.

    Mas o estourar a rolha na Sociedade Federalista pode ser um pouco prematuro. Provavelmente é o fim de uma era, mas não está claro se a nova era é necessariamente tão hostil aos valores progressistas como muitos supõem. Os liberais, compreensivelmente, recuam diante da ideia dos direitos dos estados, dada sua estreita associação com a era Jim Crow e a escravidão. Durante grande parte da história americana, as instituições de segregação foram protegidas por um sistema federal que dava aos estados autoridade plenária sobre suas próprias atividades. A estreita ligação entre o movimento pelos direitos dos estados e as políticas segregacionistas levou o cientista político William Riker em 1964 a observar que “se alguém desaprova o racismo, deve desaprovar o federalismo”.

    A ligação mental entre federalismo e políticas regressivas é compreensível, mas não é inevitável. O juiz Louis Brandeis certa vez elogiou a capacidade dos estados de “tentar novos experimentos sociais e econômicos”, como Gerstle descreveu recentemente em O Atlantico. Mais importante ainda, os maiores e mais poderosos estados do país – Califórnia e Nova York entre eles – estão cada vez mais sombreados de azul e cada vez mais agressivos na afirmação de posições progressistas sobre mudança climática, direitos dos trabalhadores, saúde pública e até mesmo imigração. Historicamente, os liberais defendiam a centralização da autoridade em Washington porque os estados eram obstáculos ao progresso; agora o oposto é verdadeiro. Não há melhor exemplo disso do que a política climática e a regulamentação ambiental. David Uhlmann, um professor da Universidade de Michigan e diretor de seu Programa de Legislação e Política Ambiental, descreveu uma inversão histórica: “O sistema de legislação ambiental nos Estados Unidos foi criado na década de 1970, em grande parte porque os governos estaduais falharam em prevenir a poluição de formas dramáticas , levando ao rio Cuyahoga em chamas, o derramamento de óleo de Santa Bárbara sujando as praias da Califórnia e locais de resíduos perigosos em cidades e vilas em toda a América. Hoje, a equação se inverteu, com o governo federal deixando de agir sobre o clima e outras questões ambientais urgentes, e os estados assumindo a liderança ”.

    O entusiasmo liberal pelas autoridades locais aumentou exponencialmente na era Trump. Os estados reivindicaram o direito de contestar Washington em áreas tão diversas como imigração, regras ambientais, repressão às drogas e o uso da guarda nacional e da polícia federal, e a Califórnia até reivindicou autoridade para regular as condições nos centros de detenção de imigração federal. Tudo isso atingiu o pico durante a pandemia, quando os estados confiaram em seus poderes policiais inerentes para promulgar todos os tipos de regras de segurança pública, se uniram para adquirir equipamentos de emergência e regular as viagens e, em um dos momentos mais extraordinários dos últimos anos, contestaram o fiscalização do governo federal de alimentos e medicamentos, como governador Andrew Cuomo de Nova York, quando sugeriu que as vacinas aprovadas pelo FDA poderiam ser adiadas em Nova York até que o estado fizesse um julgamento independente sobre a segurança. Mas o entusiasmo recente é um produto das circunstâncias, e não uma mudança filosófica. Erwin Chemerinsky, o reitor da Escola de Direito da UC Berkeley disse-me que o flerte democrata com os direitos dos estados felizmente terminaria com o controle democrata da Casa Branca e do Congresso – e uma nova era de legislação progressista. É uma visão atraente, mas superestima a capacidade do Congresso de fazer as coisas, mesmo em períodos de controle unitário. A capacidade legislativa do Congresso está em declínio acentuado há décadas, de um pico de 1.028 projetos de lei aprovados pelo 84º Congresso em 1955–56, para 498 no 108º (2003–04) e 329 no 114º (2015–16). Um Congresso cada vez mais ineficaz, Gerstle argumentou para mim, não é apenas um produto de nosso difícil momento político, mas o resultado de um esforço conservador de meio século para esvaziar o centro.

    Nos últimos anos, um pequeno grupo de estudiosos do direito, Heather Gerken, o reitor da Escola de Direito de Yale, o mais proeminente entre eles, lançou seu apoio a um “Novo Federalismo”, que vê os estados como uma rota eficaz para a ação progressista. Parte disso é o que eles chamam de “federalismo não cooperativo”, a capacidade de frustrar a ação federal por falta de apoio ou oposição direta. Como Gerken apontou, o governo federal depende de estados e cidades para implementar de tudo, desde leis de imigração a medidas de saúde pública. Graças à maioria conservadora, o governo federal é bastante limitado no que pode fazer com os estados não cooperativos: não pode “comandar” os recursos do estado e, apesar da fanfarronice do presidente Trump de que cortará o financiamento de cidades-santuário e semelhantes, não pode Estados com sanções financeiras na maioria das situações.

    O mais intrigante é que em um mundo de direitos dos estados criado pela maioria conservadora, os estados têm cada vez mais o poder de promulgar políticas que têm efeitos “transbordantes” para o resto do país. Não é inteiramente novo: durante anos, o Texas ditou amplamente o conteúdo dos livros escolares em todo o país, recusando-se a comprar quaisquer livros que não atendessem a requisitos de conteúdo altamente específicos. Por muitos anos, a Califórnia estabeleceu as regras para emissões automotivas, implementando padrões mais elevados do que os padrões nacionais criados em Washington. Nenhum fabricante de automóveis pode se dar ao luxo de perder o mercado da Califórnia ou produzir dois conjuntos diferentes de carros, portanto, de fato, Sacramento, não Washington, determina os padrões de emissão na América. Se a maioria conservadora reforçada por Barrett desse aos estados ainda mais latitude, o impacto do poder de compra da Califórnia (agora a quinta maior economia do mundo) e o poder regulatório cumulativo dos estados liberais poderia ser transformador. Portland, Oregon, há vários anos tributou empresas que pagam a seus CEOs mais de 100 vezes o salário médio dos trabalhadores. O pequeno esforço de Portland claramente não teve nenhum impacto comportamental nas práticas de compensação de grandes empresas, mas seu exemplo reflete uma capacidade subutilizada de legislaturas progressistas de projetar autoridade extraterritorial.

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